強奸罪的法律認定

我國刑法第236條規定，“以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處3年以上10年以下有期徒刑。奸淫不滿14周歲的幼女的，以強奸論，從重處罰。強奸婦女、奸淫幼女，有下列情形之一的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑：（一）強奸婦女、奸淫幼女情節惡劣的；（二）強奸婦女、奸淫幼女多人的；（三）在公共場所當眾強奸婦女的；（四）二人以上輪奸的；（五）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的。”

奸淫幼女，是指明知對方是不滿14周歲的幼女而與之性交。幼女在法律上沒有性承諾能力，不論行為人采用什么手段，也不問幼女是否愿意，只要與幼女性交，就侵害了其性的決定權，成立強奸罪。因此，對于不滿14周歲的幼女，如果行為人具有性交目的且實施了性交行為，就應以強奸罪論；如果不具有性交目的且實施了性交以外的其他淫穢下流行為，則構成猥褻兒童罪。

同時，由于兒童特殊的生理結構，刑法理論普遍認為，對于普通強奸罪，一般采用插入說判定是否既遂，但對于奸淫幼女的情況，則應采用接觸說，只要行為人和女童有過性器官的接觸就可以成立強奸罪既遂。

女童處女膜是否破裂、性器官是否有裂傷，并非區分猥褻兒童和奸淫幼女的關鍵。因為依照我國現行法律的規定，強奸僅指男性性器官對女性性器官的插入。使用生殖器以外的身體部分，使用其他異物或工具“插入”受害女童性器官，都還只能認定為猥褻兒童罪。

值得注意的是，由于我國強奸罪立法中的“性別限制”，男性不能成為強奸罪的犯罪對象，因此男童和女童在性權益上受到的刑法保護也不盡相同，女性對男童實施的奸淫行為，只能認定為猥褻兒童罪或故意傷害罪。

在量刑上，依據刑法第236條之規定，奸淫幼女具有兩個量刑幅度，其中，僅具有奸淫不滿14周歲幼女行為的，在3年以上10年以下有期徒刑幅度內從重處罰；對于奸淫幼女情節惡劣，奸淫幼女多人，二人以上輪奸幼女，致使被害幼女重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的，在10年以上15年以下有期徒刑、無期徒刑或死刑的量刑幅度內從重處罰。

可以看到，強奸罪的法定最低刑為三年有期徒刑，最高刑則為死刑，相對于猥褻兒童罪而言，其刑罰處罰力度更大。